ФТС массово проверяет импортеров на предмет занижения цены с помощью дивидендов

Таможенные органы начали кампанию по проверке импортеров на предмет занижения цены ввезенных товаров на сумму выплаченных за рубеж дивидендов. О запущенной осенью прошлого года волне мероприятий Федеральной таможенной службы (ФТС) «Ведомостям» рассказали консультанты и юристы в сфере таможенного права. Представитель таможенной службы подтвердил, что инспекторы стали проводить такие проверки с августа 2023 г.

Согласно п. 9 ст. 39 Таможенного кодекса ЕАЭС дивиденды, в случае если они не связаны с ввозимыми товарами, не включаются в их таможенную стоимость. Однако в конце 2022 г. Верховный суд РФ (ВС) вынес решения по делам ООО «Шанель», ООО «Пулл энд беар СНГ» и ООО «Бершка СНГ», где признал за ФТС право учитывать такие перечисления при оценке таможенной стоимости ввезенных товаров. Служба вправе доначислить пошлину, в случае если есть признаки первоначального занижения цены импорта относительно рыночных значений на сумму зарубежных выплат. Решения ВС, вынесенные в декабре 2022 г., стали поворотным моментом в правоприменительной практике.

Массовые таможенные проверки компаний по поводу включения дивидендов в таможенную стоимость ввезенных товаров начались осенью 2023 г., сообщила партнер, руководитель группы по международной торговле и таможенному регулированию группы компаний Б1 Вильгельмина Шавшина. Первая волна закончилась быстро: в некоторых случаях проверки продолжались не более месяца и завершились уже в конце прошлого года, добавляет она. Но если за весь 2023 год услуги сопровождения проверок потребовались клиентам компании в 20 случаях, то в 2024 г. появилось еще 30 новых кейсов.

В 2024 г. запросов от импортеров на оказание помощи в ходе проверок таможенных органов по невключению дивидендов в таможенную стоимость товаров стало больше, подтвердила эксперт таможенной практики «Технологий доверия» Марина Волкова. Несмотря на то что Таможенный кодекс ЕАЭС содержит прямую норму, что дивиденды не включаются в таможенную стоимость ввозимых товаров, ответ на этот вопрос зависит от различных обстоятельств, оценку которым должны дать суды, указала она.

После начала проверок осенью 2023 г. очередной сильный всплеск пришелся на конец ноября – начало декабря 2023 г., рассказал партнер практики таможенного права и внешнеторгового регулирования «Пепеляев групп» Александр Косов. Исходя из наблюдаемой интенсивности проверок можно ожидать, что их количество в 2024 г. будет расти, прогнозирует руководитель группы по оказанию услуг в области таможенного регулирования Kept Михаил Комаров.

В результате совместной работы с Федеральной налоговой службой (ФНС) в августе 2023 г. ФТС было организовано проведение проверочных мероприятий по поводу включения в структуру таможенной стоимости дополнительных начислений, предусмотренных пп. 3 п. 1 ст. 40 Таможенного кодекса, сообщил представитель ФТС. Этот подпункт предполагает, что таможенники вправе увеличивать цену ввоза на доход, который изначально причитается продавцу, – иными словами, входит в стоимость товара или услуги.

За период с августа 2023 г. по январь 2024 г. в бюджет РФ в результате таких проверок было дополнительно перечислено более 4 млрд руб., рассказал собеседник. Он не стал уточнять, какую сумму от аналогичных мероприятий получил бюджет в предыдущие периоды. Проверочные мероприятия организованы в отношении ряда юридических лиц – импортеров со 100%-ными иностранными инвестициями, которыми осуществлялся вывод из России значительных сумм денежных средств на основании принятых иностранными инвесторами решений о распределении дивидендов, добавил собеседник. На вопрос о количестве текущих проверок в ведомстве не ответили.

Со стороны Минфина не поступало распоряжений о проведении подобных проверок в отношении импортеров, сообщил представитель ведомства. «Ведомости» направили запрос в ФНС.

Что говорили суды

Первые попытки увеличить таможенную стоимость ввезенных товаров за счет дивидендов предпринимались ФТС еще в 2012 г. (дело № А43-34050/2012), однако к массовым доначислениям пошлин это не привело. В 2020–2021 гг. таможенники провели проверки в отношении трех крупных импортеров – ООО «Шанель», ООО «Бершка СНГ» и ООО «Пулл энд беар», по итогам которых включили дивиденды в таможенную стоимость ввезенных товаров. Компаниям удалось оспорить результаты проверок в судах трех инстанций (дела № А40-20125/2021, А09-1751/2021, А09-1129/2021), однако в декабре 2022 г. ВС направил все три дела на новое рассмотрение. С этого момента практика начала складываться в пользу таможенных органов, отмечают юристы и консультанты.

ВС, как и позднее суды нижестоящих инстанций, в своих актах подтвердил, что сами по себе дивиденды, перечисляемые покупателем продавцу, не включаются в таможенную стоимость ввозимых товаров, так как по своей природе они не связаны с импортом. Однако в ситуациях, когда продавец и покупатель-импортер являются аффилированными лицами, может возникать риск «манипулирования элементами стоимости товара». В частности, речь идет о ситуациях, когда товары закупаются по заниженной цене с целью сэкономить на уплате таможенных платежей, а оставшаяся часть цены перечисляется иностранному продавцу из прибыли от реализации товара под видом дивидендов. В подобных случаях таможенные органы вправе дополнительно проанализировать отношения продавца и импортера, а также механизм и справедливость ценообразования, отмечает ВС.

Под пристальное внимание таможенников в этих случаях должны попадать импортеры, которые одновременно отвечают нескольким критериям, говорит юрист юридической фирмы «Косенков и Суворов» Василий Глащенко. В первую очередь они должны закупать товары исключительно или преимущественно у своего иностранного учредителя и получать основной доход от перепродажи товаров в РФ. Кроме того, дивиденды, которые они выплатили в пользу иностранного учредителя, должны формироваться исключительно за счет продажи этих товаров.

Однако таможенные органы значительно расширяют границы проверяемых поставок и самих товаров, говорит Шавшина. В ее практике уже есть случаи проверок не только в отношении торговых компаний, но и бизнеса, занимающегося производством на территории России продуктов питания, бытовой, офисной и строительной техники, автомобилей, а также в отношении сельхозпроизводителей.

Не исключено, что практика включения дивидендов в таможенную стоимость товаров используется властями как дополнительная мера по пресечению вывода капитала из России, считает адвокат, руководитель практики таможенного права и международной торговли BGP Litigation Александр Кирильченко. Однако далеко не все иностранные группы компаний используют дивиденды в целях злоупотребления правом, добавляет он. По его словам, сейчас в фокус внимания таможенников попадают все сделки, совершаемые внутри международных групп компаний, независимо от того, обоснованы экономически их условия или нет.

Если импортер заплатил иностранному поставщику рыночную стоимость товара, будущая прибыль от его перепродажи или использования не должна учитываться при доначислении таможенных платежей, отмечает директор департамента налогов и права компании ДРТ Евгения Бондарева.

Риски для импортеров,

и не только С точки зрения импортеров, особенно неприятным обстоятельством является возможность таможенных органов проводить постконтроль. Таможенники вправе проверять трехлетний период, т. е. откорректирована может быть стоимость всего товара, ввезенного в течение этого времени, говорит Кирильченко.

Кроме доначисления таможенных платежей и ввозного НДС из-за увеличения стоимости товаров декларанту может грозить ответственность по факту недостоверного декларирования (ч. 2 ст. 16.2 КоАПа). В случае если доначисления составляют более 2 млн руб., то возникает и риск возбуждения уголовного дела по ст. 194 УК (уклонение от уплаты таможенных платежей), поясняет руководитель таможенно-логистического оператора «КВТ сервис» Юлия Шленская. При уголовном преследовании период постконтроля может увеличиться до шести лет.

При этом импортеры не единственные, кого коснулись негативные последствия новой практики таможенных органов. Если правомерность доначисления таможенной стоимости подтвердят российские суды, то это приведет к росту стоимости импортной продукции для конечного потребителя, считает директор по транспортной логистике ПЭК Игорь Алексашов.

С учетом того что у многих компаний суммы дивидендов, выплаченных своим участникам за 2021–2023 гг., могут доходить до десятков миллиардов, результаты таможенных проверок в итоге могут существенно повлиять на цену товаров на полке, соглашается Шавшина.

Увеличение стоимости будет зависеть от того, в каких размерах выплачивались дивиденды и как эта сумма соотносится с общим объемом поставок, добавляет Глащенко. «Если, например, распределялась почти вся прибыль импортера и итоговый размер дивидендов соотносится с суммой поставок как 1/2, то математически понятно, что в результате доначисления таможенная стоимость вырастет почти в 1,5 раза. В конечном итоге в такое же количество раз может вырасти и цена для потребителя», – говорит он.

При этом даже с учетом всех рисков подобной практики таможенных органов едва ли кто-то из импортеров откажется заниматься ввозом продукции только из-за того, что налоги и платежи на входе несколько увеличатся, уверена Шленская.