Раздвоение сознания

В правительство внесен пакет поправок в закон о доступе иностранцев в стратегические отрасли, освобождающий их от необходимости согласовывать с правительственной комиссией получение акций в результате обязательной оферты, рассказал «Ведомостям» чиновник ФАС: в целом документ согласован с заинтересованными ведомствами. По поправкам (копия есть у «Ведомостей») достаточно уведомить ФАС об установлении контроля над предприятием. Одобрение сделки потребуется, только если покупатель акций стратегической компании напрямую аффилирован с иностранным инвестором.

Пока поправки не приняты, мнение чиновников по проблеме разошлось с судебной практикой. 30 июля тройка судей ВАС отказалась пересматривать решения нижестоящих судов в пользу ООО «Корес инвест» (группа «Синтез»), вынесенные по жалобе 49 миноритариев ТГК-2. Назвавшись иностранным инвестором, «Корес инвест» смог сэкономить около 15 млрд руб., отказавшись выкупить по оферте акции миноритариев (см. врез). Но в конце августа ФАС решила, что «Корес» не является иностранным инвестором. Такой вывод содержится в ответе замруководителя службы Андрея Цыганова от 28 августа на запрос компании Medvezhonok Holding Limited (копия есть у «Ведомостей»).

Из-за разногласий исполнительной и судебной властей образовалась правовая неопределенность, замечает директор по корпоративному управлению Prosperity Capital Management (представляет интересы части миноритариев ТГК-2) Денис Спирин: неясно, нужно ли российской компании, косвенно аффилированной с иностранной, согласовывать сделку по приобретению контроля над стратегическим обществом. ФАС может освободить инвестора от согласования сделки, она будет осуществлена, а суд потом признает ее недействительной, описывает он риски. Представитель группы «Синтез» на запрос «Ведомостей» не ответил.

Спирин надеется, что ВАС изменит свою позицию. 1 сентября тройка судей согласилась рассмотреть жалобу еще двух миноритариев ТГК-2: Deutsche Bank AG и Clearstream Banking. В сумме они предъявили к выкупу 26% акций ТГК-2 более чем на 9 млрд руб., но проиграли спор «Коресу» в трех инстанциях. Представитель Deutsche Bank AG на запрос «Ведомостей» не ответил, с представителем Clearstream Banking вчера связаться не удалось.

По мнению Спирина, «духу и букве закона соответствует позиция ФАС». Вряд ли ВАС пересмотрит решение, не согласен партнер «Нерр» Илья Рачков: по закону нужно согласовывать сделку с правительственной комиссией, даже если покупатель лишь косвенно аффилирован с иностранной компанией, например входит с ней в одну группу лиц. Разъяснения ФАС будут лишь одним из доказательств для суда, но решение он примет на основе закона, отмечает Рачков. Но если президиум ВАС вынесет решение в пользу Deutsche Bank AG и Clearstream Banking, то остальные миноритарии смогут добиться пересмотра дела по вновь открывшимся обстоятельствам, говорит Рачков.

Заняв разные позиции по проблеме, ФАС и арбитражные суды осложнили жизнь всем крупным российским компаниям, говорит юрист сырьевого холдинга: у каждой в группе есть с десяток иностранных фирм. Он надеется, что правительство форсирует принятие поправок в закон, а пересмотр позиции суда считает маловероятным. У суда есть возможность принять решение в пользу миноритариев и до принятия поправок, полагает Рачков: Гражданский кодекс допускает исполнение сделки с условием; в этом случае «Корес» должен выкупить акции по оферте, но не сможет голосовать ими до получения разрешения правительственной комиссии. Если это разрешение не будет получено, компании придется продать акции, объясняет он.