Новые доказательства

В Четвертом антимонопольном пакете были впервые четко сформулированы требования к доказательствам при рассмотрении дел о нарушении антимонопольного законодательства. Вводится общее правило: при выявлении нарушения антимонопольного законодательства ФАС всегда исследует товарный рынок, на котором было совершено предполагаемое нарушение.

Поправки в закон о защите конкуренции отменяют реестр хозяйствующих субъектов, доля которых на товарном рынке превышает 35%. Это означает, что ФАС придется по-новому устанавливать доминирующее положение. Нам придется не апеллировать к доле хозяйствующего субъекта, которая давным-давно была закреплена в реестре, а описывать динамические характеристики поведения хозяйствующего субъекта, которые доказывают его доминирующее положение. Такими характеристиками могут быть ценовое лидерство, способность создавать барьеры входа на рынок, способность устранять своих конкурентов с рынка.

Процедура исследования рынка подробно регламентирована 220-м приказом ФАС, который претерпел серьезные изменения в 2015 г. Первое: в нем определены четкие требования к источникам информации, на которых должно быть основано исследование рынка. Эти сведения и источники должны быть верифицируемы.

Второе: в приказе регламентирован объем исследования товарных рынков по различным категориям дел.

Третье: главным методом определения продуктовых и географических границ товарного рынка назван тест гипотетического монополиста. Это очень трудоемкий тест, и если антимонопольный орган еще может его провести, да и то не всегда, то компании вряд ли удастся сделать это самостоятельно. Есть альтернативные методы – выявление кросс-эластичности спроса, определение регионов продаж. Но ФАС должна обосновать, почему она использует эти методы, а не основной, т. е. тест гипотетического монополиста.

Четвертое: детально регламентированы требования к аналитическому отчету. Антимонопольный орган должен обосновать, почему использует тот или иной инструментарий при исследовании рынка, указать все источники информации, на которые он опирается, указать, использует ли он данные, которые предоставлены хозяйствующим субъектом, и если не использует, то объяснить почему. На мой взгляд, эти требования к отчету дисциплинируют антимонопольный орган в том числе и при проведении исследования. Нельзя грамотно изложить результаты исследования, если само исследование было проведено небрежно.

Автор - помощник руководителя ФАС