ЭКСПЕРТЫ: Не стать преступником в США

Акт "Патриот".

Одним из аспектов банковской деятельности в России и за рубежом является функционирование и перевод денег посредством корреспондентских счетов. Многие российские банки имеют счета в США. Многие американские банки, такие как Bank of New York и другие, предоставляют возможность открытия корреспондентских счетов российским банкам. В этом случае хочется задать вопрос: знаете ли вы, что на себя берете? Знаете ли вы, какая ответственность существует с юридической точки зрения для банков, которые пользуются корреспондентскими счетами в США?

Постараюсь рассказать о самых важных аспектах. В 2001 г. , после сентябрьский событий, с молниеносной скоростью был принят акт "Патриот". В течение полутора месяцев он был написан и одобрен Конгрессом США. Акт "Патриот" - серьезный юридический документ, который занимает сотни страниц. Кроме этого, существуют пояснения к нему, инструкции. Все это огромное количество информации. Во многом эта информация является важной для банков и для финансовых учреждений.

Третья глава акта - закон, который касается непосредственно отмывания денег. Один из основных моментов акта - предоставление глобальной подведомственности судам США в преследовании преступлений, связанных с отмыванием денег. Вопрос очень интересный, потому что в США существует концепция персональной юрисдикции, которая предусматривает, что в определенных обстоятельствах лицо физическое или юридическое, несмотря на то что оно совершило какие-либо противозаконные действия, не является подсудным. По той простой причине, что это лицо имеет слишком мало контактов с тем регионом или штатом, где находится суд. Например, традиционно сам по себе факт открытия счета в США не предоставляет американскому суду права рассматривать дело с участием лица, открывшего счет. Что же касается открытия корреспондентских счетов, то в соответствии с актом "Патриот" иностранный банк, открывая счет в США, подписывает бумагу, в которой добровольно соглашается на подсудность в США. То есть, подписывая бумагу на открытие корреспондентского счета, ваш банк сам подходит под юрисдикцию американских судов. И это самое главное. То есть если ваш банк был каким-то образом вовлечен в деятельность по отмыванию денег, причем руководство банка не знало об этом, но знали определенные сотрудники, то банк может стать субъектом ответственности по американскому законодательству. Причем даже в том случае, если средства и корреспондентский счет не были использованы для отмывания денег.

Один из аспектов отмывания денег - преступление, которое должно быть основой для загрязнения денег. До принятия акта "Патриот" в число таких преступлений включались преступления, связанные с наркотиками, вымогательство, финансовое мошенничество и др. Данный акт внес в список этих преступлений преступления, связанные с иностранной коррупцией. То есть если иностранный банк был каким-то образом связан с дачей или получением взяток за пределами США, то такой банк или связанные с ним лица могут быть привлечены к уголовной ответственности по обвинению в отмывании денег.

Еще один момент, который существует в США в отличие от России: как физические, так и юридические лица могут привлекаться к уголовной ответственности. В России к ней привлекаются только физические лица. Вы, наверное, все знакомы с историями Enron, World Com и Arthur Andersen и знаете, что эти компании были привлечены к криминальной ответственности. В результате они просто перестали существовать.

В чем еще риск корреспондентских счетов? В том, что деньги физически находятся в банке США. Соответственно, компетентные органы в США имеют возможность арестовать эти деньги и даже конфисковать. Причем даже если у вашего банка в США на счете $10 млн, а из них только $2 млн были признаны отмытыми, все $10 млн могут быть конфискованы. Кроме того, акт "Патриот" увеличил штраф за каждое нарушение. Раньше он был установлен в размере $100 000, а сейчас - это $1 млн. Что значит - за каждое нарушение? Один факт банковского перевода может быть признан одним нарушением. Соответственно, если было 15 или 20 переводов, каждый из которых был признан сделанным в преступных целях, то они могут быть признаны 15 или 20 нарушениями. Таким образом, общий размер штрафа составит $15 млн или $20 млн.

В ваших отношениях с банком США вы должны понимать, что банк обязан сообщить о подозрительных сделках так же, как вы предоставляете отчет о подозрительных сделках своих клиентов. Так как вы являетесь его клиентом, он обязан предоставить определенную информацию, если банк считает, что сделка подозрительна. Причем информация о подаче этого отчета не разглашается, она секретна. Отчет подается начиная с минимальных сумм - $2000 и выше - и при наличии подозрительности операции.

Интересно, что в США банк в какой-то степени заинтересован в подаче такого отчета, так как при его подаче он получает иммунитет от уголовного преследования. То есть банку выгодно ошибиться и подать отчет в любом случае, потому что в результате он будет защищен.

Подозрительные сделки.

Что такое подозрительная сделка? Это понятие растяжимое, так как практически очень сложно дать конкретные указания, по которым можно определить ее подозрительность. Есть какие-то общие факты и примеры общих схем, которые могут быть признаны подозрительными. Если сотрудник американского банка как-то узнал, что деньги являются средствами от незаконной деятельности, то тут вопросов быть не может - это понятно. Вызывает подозрения сделка, которая структурирована таким образом, чтобы уклониться от необходимых отчетов. Подозрительны и сделки без кажущейся коммерческой или иной законной цели, использование денежных средств в целях способствования уголовно наказуемой деятельности.

У вашего корреспондентского банка в США могут возникнуть подозрения в сделке, если деньги на ваши счета идут от офшорных компаний, находящихся в офшорных зонах. Вызывают подозрения платежи, поступающие через банки, о которых было известно, что они были вовлечены в деятельность по отмыванию денег. Поэтому, если к вам приходят деньги из этих банков, то, соответственно, американский банк, вероятней всего, подаст информацию об этой сделке в соответствующие органы США. Подозрительны для властей и платежи со счетов иностранных банков в форме драфта. Они практически позволяют плательщику скрыть информацию о себе. И это тоже зачастую является поводом для подачи информации. Если между клиентом вашего банка и третьим лицом существует какое-то лицо, которое совершенно не участвует в сделке, получает деньги или каким-то образом платит их в процессе этой сделки, то это является поводом для подозрения. Подозрительно для властей и структурирование сделки с тем, чтобы избежать обязательной подачи информации. В США банки обязаны предоставить налоговому управлению информацию, если наличными зачисляется свыше $10 000. Причем наличными считаются не только наличные деньги, но и денежные инструменты - скажем, чеки, выписанные банком.

Предположим, на ваш счет приходят три чека на $3500 каждый. Первый был выписан 11 ноября, второй - 12 ноября, третий - 13 ноября. Это вызовет подозрение в том, что такие чеки структурированы для того, чтобы избежать подачи информации.

Назвать владельца.

Одним из очень важных моментов в акте "Патриот" является то, что иностранный банк обязан разгласить информацию о своем владельце. Не о владельце счета, а именно о владельце, учредителе банка. Каким образом закон определяет, кто такие владельцы? Это лица, владеющие, контролирующие или имеющие право голосовать 25% акций или контролирующие в любой форме выборы большинства членов совета директоров. Причем это может быть и физическое лицо, и банк, и акционерное общество, и товарищество, и любое иное юридическое лицо. Голосующие акции - это любая доля в любой форме. Например - акция, бумага, неформальный договор. То есть это очень нечеткие, тонкие юридические понятия, которые российскому банку нужно очень четко понимать. Может быть так, что для российского законодательства владелец - одно лицо, а для американского - совсем другое. Причем члены одной и той же семьи считаются одним и тем же лицом. Но в США термин "семья" понимается немного более широко, чем в российском законодательстве. То есть это не только прямые родственники, но и дяди, тети и т. д.

При этом есть определенные категории компаний, которые освобождаются от обязанности разглашения владельца. Первая категория компаний - это банки, которые уже предоставили эту информацию федеральной системе. Вторая - банки, акции которых продаются на организованном биржевом рынке, регулируемом иностранным органом по ценным бумагам. Очень важно помнить, что о любых изменениях в составе владельцев нужно сообщить в течение 30 дней. Если банк-корреспондент не сообщил об этом и это каким-то образом выясняется, то это не только становится поводом для закрытия счета, но может стать и поводом для уголовного преследования.

Превентивные меры.

Чтобы предотвратить такого рода ответственность, необходимо разработать эффективную внутреннюю программу по соблюдению требований законодательства. Необходимо разработать соответствующие внутренние документы, назначить специального менеджера по соблюдению законодательных норм, ввести программы по обучению персонала, назначить независимого аудитора для оценки программы и обеспечения ее эффективности. Кроме того, важные аспекты - знание бизнеса вашего клиента, мониторинг платежей и системы расследования подозрительных сделок. При наличии соответствующей документации, подтверждающей реальную работу программы, вашему банку будет намного легче ответить на возможные вопросы о подозрительных сделках.